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從凱雷并購徐工案述評外資并購

2018年5月30日  威海企業法律顧問律師   http://www.zncifc.tw/
  
  05年十月,美國私人股本集團凱雷(carlyle)出資3.75億美元收購我國最大的建筑機械制造商徐工集團85%股份的消息一度驚起了我國對裝備業外資進入的重視,也引起了業界對外資并購的關注。部分學者指出,徐工集團作為我國最大的建筑機械制造商,一旦完成并購,為凱雷集團所控制,那么很容易形成我國機械制造行業的潛在外資壟斷,行業為外資所操縱,將嚴重威脅同行業其他國內中小企業的生存、發展,而且會嚴重影響國家的經濟安全,阻礙國家經濟的可持續發展。不可否認,這種觀點很具有代表性,特別是凱雷集團與徐工集團簽署的買賣協議已經過了九個月,但至今仍然沒有得到國家發改委與商務部的審批,更加突出了這種觀點的出發點。
  避免外資壟斷、外資的潛在壟斷可能,合理引進外資,實質上就是引進外資與促進國內行業發展、國內企業做大做強的之間的權衡,是尊重市場發展規律與維護國家經濟安全之間的權衡。特別是在目前,我國的經濟建設需要通過引進外資注入活力、增強實力,以促進經濟發展,在這種情況下如何規范外資的進入,就顯得十分重要了。
  從目前的情況來看,許多學者指出的“外資進入我國境內行業并占據龍頭位置,繼而形成壟斷,控制和限制國內行業發展”的觀點并不科學,學者們的這種擔憂是否必要還值得商榷。不可否認,部分惡意的并購行為會對市場經濟發展起到反作用,但這還需要我國相關法律法規的制定、實施去加以規制,而并不是采取限制外資進入的方法。在六部委聯合發布《關于外國投資者并購境內企業的規定》后,我們從中可以看出,政府適時的修訂了部分不合理、不適應發展需要的條款,逐步的完善了我國引進外資并購的相關制度,加大了對外資并購市場的監管力度。這種情況下,對于外資的采取了有條件的引進,而不是阻止引進,使我國的政策顯得更為合理,更適合對外開放基本政策的需要。
  同時,從外國投資者的根本目的來看,他們希望在并購過程中產生影響力和作用力,繼而獲取經濟收益,這就決定了外國投資者不太可能去并購一些境內的小型企業。外商投資者進行并購的著眼點,大多聚集在國內的大中型企業身上。其目標也必然聚集在一些大型的企業所帶來的影響力度和作用。2005年中國十大并購事件就體現了這一點。可以說,外資并購的過程也是一個優化行業市場資源的過程,合理的外國投資者的進入對于我國行業市場資源的整合會起到促進的作用。特別是一些國有企業面臨生存的問題,國家又沒有足夠的資金進行注入,而且,這些問題又十分的普遍,引進外資確實是拯救國企的有效途徑。焦點就在于國家應當通過法律、法規為外資并購設置一個規范的“度”,這個“度”既包括約定外資進入國內企業后的形式,又包括限制外資所占領的市場份額、比例,制定國家對外資的審批機制等方面。我們不應該反對外資并購大中型企業,特別是國有大中型企業。關鍵的問題在于外資并購國有大中型企業應當規范化、程序化、法制化,國家通過法律法規設定嚴格的標準和程序,以確實保證外資為國有大中型企業所有效、合理的利用。實現維護國家經濟安全與行業市場發展的平衡。六部委聯合出臺有商務部重新修訂的外資并購新規就說明了這一點。
  同時,我們也應當注重外資并購對國內行業市場的拉動作用。目前,我國許多行業在國際市場上的競爭力還十分匱乏。占據龍頭地位的國有大中型企業由于長期依靠國家的扶持、保護,自身競爭力羸弱,繼而影響到了同行業中小企業的生存和發展。合理、有效的引進外資,拉動行業市場的發展,不僅僅在于提高大中型企業的競爭力,也應當注意能夠使同行業中小企業從中學習到先進的生產技術和方法,提高小型企業自身的競爭力和企業力量。否則,外資并購就缺乏其積極意義,甚至產生會反作用,使得同行業中小企業進一步失去生存和發展空間,行業呈現外資并購企業的壟斷形態。
  外資并購過程中,我們還應當注重對知識產權的保護。外資并購后,企業的產品有什么樣的品牌?這需要并購過程中明確的約定,特別是對于國有大中型企業,我們應當堅持維護自己的品牌生產,否則,外資并購的過程會演變成國有品牌知識產權喪失的過程,從而喪失國有品牌的自身價值,從長遠角度,這對于我們的民族產業是十分不利的。
  再者,在外資并購過程中,我們要謹防國有資產的流失。在凱雷集團收購需工一案中,一度傳出造成10億元國有資產的流失,這種情況,在今后的外資并購中應當加以注意。而且六部委的外資并購新規中,通過嚴格審批機制的條款對此做出了嚴格的規定,無疑形成了國有資產的有效保護,這是十分必要的。

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